2010/12/14 字体：大 中 小 来源： 作者：
基础设施的特许经营BOT投资，动则十几、二十几年，在现行法律制度下最长可达30年。相比于其巨大的初始投资额来说，更大的风险莫过于能否在特许经营期间稳定地收回投资本金和利润。
由于特许经营的自然垄断性，特许经营投资者要求的特许经营价格往往在中标时即确定，在长期的运营期内，缺乏市场机制来反映供求关系，固定的特许经营价格将不能体现投资者的成本变化，也就不能满足投资者的回报要求。因此要稳定收回投资，稳定获取回报，全盘控制投资风险，事先周到的条款安排显得非常有必要，投资者在特许经营协议中，对这样的条款安排，可谓“锱铢必较”，相反，特许权的授权方即政府方或东道国，对这样的条款安排，可谓“淡然处之”。
在漫长的特许经营期内，投资者要控制好各类风险，现行有效的工具恐怕是调价和补偿两种机制。可以说，体现在特许经营协议中，调价和补偿条款构成了基础设施BOT风险控制的核心。正如某特许经营投资商CEO常常所说，“没有不好的BOT项目，只有不好的调价和补偿机制”。
以基础设施特许经营中常见的污水处理BOT项目为例，调价机制主要体现在调价公式的模型上，包括1）调价因素的种类构成，是否比较全面地反映了投资者的各项成本，是否考虑了成本以外的宏观经济因素变化情况，是否包含一个不可预计，但肯定会引起投资者成本变化的兜底因素；2）调价因素的权重比例，各项因素之间的初始关系，以及各项因素的变动关系；3）调价的启动时间与频次；4）调价的启动协商机制与争议解决机制等。在一个污水处理项目BOT合同中，往往以一个完整的附件，对以上的调价机制进行详细约定，其表达式通常为：Pn=K×Pn-1。Pn为第n年调整后的服务费单价； Pn-1为第n-1年的服务费单价；K为调整系数。通过对K 的取值内容的博弈，投资方控制了风险。
补偿条款安排在特许经营BOT风险控制上同样重要。各式各样的、可预计的、不可预见的事件、状况、因素，总之发生了与签订BOT协议时不一致时，特许经营者都可通过特许经营协议补偿条款的安排，弥补该不一致所带来的损失，使得特许经营者能恢复到该不一致未发生的地位，从而有效地控制了投资风险，此种情况是考虑条款的可执行。如果条款有约定，但授权方不予执行，那仍有相当的风险，当然，这本身也是另一种风险。各种情况下，如发生不可抗力、法律（广义）变更、一方违约、提前终止、投资变动、第三方影响等，都可以约定补偿条款。补偿条款与调价条款一样，往往也作为BOT合同的一个附件，其完整的内容至少应考虑：1）补偿事件的描述，在哪些情况下，应给予补偿；2）补偿的原则，针对全部的补偿事件，预先规定补偿的原则，在部分补偿发生争议时，可以依据原则进行处理；3）补偿金额的计算方法，特别是补偿金额能否弥补当补偿事件不发生时，一方的预期利益；4）补偿金的支付程序；5）补偿金支付后的处理等。重要的补偿条款是当特许经营协议提前终止时，授权方对投资方的补偿。此时，投资方可能已经投入了巨额资金，不管由哪方导致合同终止，本着公平、有偿的原则，授权方在取得项目资产的同时，应给予投资方合理的补偿金。
文/陶光辉
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