笔者应央视“赢在中国”之“赢家访谈”邀请,赴雅虎网站畅谈中国风险投资业的法律风险防范。雅虎网站对访谈进行了一小时的直播.直播的内容.视频网址:
主持人:各位网友大家下午好!欢迎来到《赢家访谈》。今天我们请到的嘉宾是北京市大成律师事务所高级合伙人吕良彪律师。吕律师同时也是北京律协风险投资专业委员会的主任,兼职教授,硕士研究生导师和仲裁员。吕律师您好,请向网友们致意。
吕良彪:网友朋友们大家好。
主持人:北京市大成律师事务所是中国建立最早规模最大的公司,吕良彪律师也是在我们这个领域从事多年有着非常丰富的经验,想请您给我们介绍一下什么是风险投资业,包括哪些范畴?
吕良彪:大家从《赢在中国》对他有一些了解,风险投资简单说银行有资金,或者有投资者想做投资,于是将钱交给一家具体风险投资机构。这样一个风险投资公司聚集了大家巨额的资金然后再寻找一些好的投资项目,这些项目往往和高科技相连,有高的回报这样找到好的项目。投资进去往往通过这几种方式:最重要的方式就是说我投资给你我参股,我占40%,50%甚至60%的股份,参股以后推动企业的发展,企业发展好做IPO使企业上市或是股权转让、并购,使自己的投资得到回报。例如企业上市以后我原来占60%股份可能只是600万,在上市以后它可能或许6000万甚至更多。它是基本的操作模式是这么一个过程。当然还有很多风险投资机构为风险投资这种企业给你贷款提供担保,或者说我直接把钱借给你,但是我们真正意义上的典型的风险投资就是指第一种。在国际上比如雅虎,比如美国的硅谷,微软等等这样一些商业巨头都是通过风险投资这样一种方式发展起来的。从这个角度上看我们很容易看出风险投资往往是高科技的企业融资的重要的手段,同时也是促进高新技术产业化、促进科学技术迅速转化为生产力的一个有利的催化剂也是民族创新的一个动力。所以咱们国家对于风险投资越来越重视,欧美发展也越来越重要。世界500强近30年对经济的贡献很大,但是劳动力的需求增长只是占了总数的15%,而我们风险投资对这种企业发展和用工的发展增长的贡献达到将近30%,从中也可以看出风险投资在一国国民经济发展的过程当中具有的重要的地位和作用。
主持人:那您能讲一下现在国家风险投资有哪些风险吗?
吕良彪:这个我们可以从风险投资过程来分析:第一个过程就是说募集资金分散的少量的资金我们把它募集起来,形成风险投资的基金。在这么一个过程当中可能存在我零散的资金的提供者把我的钱提供给机构,这个过程可能有一些法律风险;在风险投资基金和风险投资公司成立之后要寻找项目,这个项目可能成功,可能失败,可能受欺诈。他们可能存在风险。同样在这一过程中风险企业找到了合适的资金好的这样一种合作模式、投资结果也很好,但是往往有的风投机构对你的企业设定一个目标,如果达不到目标我会给你一些什么措施,同时也不允许你接受别人的投资,这对风投企业也是一个风险。
项目谈妥以后这个企业在经营过程当中也要面临很多市场上的风险。很多《赢在中国》的赢家我们也接触,在一块聊天的时候我说你企业准备几件事情呢?最基本的三件事情:第一件事情怎么把你的公司组织好。就像一个斗战士一样怎么使自己强壮。还有你如何形成市场竞争力,如何让它的迅速发展,你斗士的矛要非常锋利。还有市场什么样的情况都会出现,面临这种风险你怎么防范。这就是我们在发展过程当中自身的强壮,锐利的武器和如何保护自己的盾这都是不可缺少的。接下来我们在风险投资在达到一定期限之后一般是7-10年左右。投资也得到了一定回报之后,我们风险投资这些资本就得从这企业当中退出来,如果是非常好的通过上市把我们该得到的回报拿回来这是一种很好的回报,但是在退出的过程当中你有可能无法退出,或者退出存在障碍,等等这也是非常重要的法律风险。我把这样一种法律风险归纳了十个方面,在这里跟大家做一下简单的介绍。
第一大法律风险我叫它信息不对称的法律风险,这种风险主要来自两个方面。
第一个方面也就是咱们社会众多资金形成风险投资资金的过程当中,有一些风险投资家,我作为风险投资者,把我的资金托付给他来给我经营,那我应该对他有一个深入的了解,但是由于很简单信息不对称的原因,我事先对这个风险投资家的能力、素质乃至专业我可能不是很了解,但这之中我如何运用我的项目,我的权利如何得到保护,最后在这个风险投资项目完成之后,他拿了一个这么一个单子给我,我看我为什么亏了,我为什么只赚这么一点,是不是我还可以赚的更多,作为一个投资者在事后对风险投资家这个过程当中是否敬业,是否道德上和能力上是否合格,他缺乏这么一个信息对称的了解。这个可能是第一类,在信息不对称当中的第一类。为了应对这样一种风险,在我们风险投资企业当中,风险投资机构当中往往采取有限合伙的形式。就是说咱们的普通的投资者我把钱聚到风险投资机构以后我所承担的是一种有限责任。就是以我的投资额为限承担法律责任,我获取一定比例的回报,就是说我投进去我承担的责任和获得受益是可以预见的。这占投资资金的99%以上,其他的人对这个项目承担一种无限的连带责任。所以这有限的合伙就把责、权、利结合起来来应对风险。我只是承担我的责任收取我的回报,你这些投资家要承担更重要的责任。这是第一个方面。
第二个方面信息不对称的风险,就是说当我们的风险投资机构要选择好的企业进行投资的时候那么对于你企业,当然你可以有商业计划书,我可以对你进行调查,但是也会存在信息不对称的情况。有两个方面的因素。第一个我的风险投资企业是某一个领域,某一个行业的特定企业,我作为一个风险投资家,我只是对资金的运作很在行,对特定专业、领域甚至特定技术这么一些信息我不可能和你同样了解。这是第一个。第二个就是说这样一种人们在沟通交流的过程当中无论是风险投资机构还是风险投资企业他们都尽可能希望在这样一场博弈当中使自己的权利最大化,所以是有意还是无意之间有一些信息没有如实披露。这样就导致有的时候会产生一些不必要的风险,对于这样一个我们也是建议在相关的投融资合同当中明确规定双方的权利义务,同时呢在风险投资家和风险企业之间选择合适的金融工具,如何选择投资安排、董事席位的安排,在合同中有约定。我们中国有一个经典的猫的比喻企业家和股东或者说所有人的关系:第一类是狠抓老鼠也狠吃主人的鱼;第二类是光抓老鼠不吃主人的鱼,这是最雷锋的;第三类既不抓老鼠也不吃主人鱼,就是无所事事的状态。最合适的可能就是该抓老鼠的时候抓老鼠,该到他吃鱼的时候他毫不客气吃他部分该吃的鱼。对于这种永远存在信息不对称,我们需要从投资者和企业家之间形成好的薪酬激励机制,这样我们也可以借鉴的。这是我觉得第一类法律风险。
第二类法律风险是技术开发与产业化不能的风险。
我们说风险资本分为种子资本、导入资本、成长资本、扩张资本、美化资本。种子资本是我们看中了一项技术希望使它工业化、产业化希望把它扶植起来给我们回报这就存在了风险。首先我委托你开发一项技术,这个技术可能开发成功可能开发不成功,这就是风险。其次,你开发了一项技术出来以后那么这项技术还有一个工业化的用途,就是我确实能成批量生产,能够适应市场的需要,如果说技术研制出来之后但是缺乏市场的适应性,那么这个投资资本它也存在这样一种缺陷的,我们说种子资本就是说帮助你把技术开发出来这么一个资本。导入资本也就是说帮助你把开发出来的技术把它使在企业当中能够好的运作的它。如果达到成长平衡点之后再注入资本就是扩张的资本,对于好的企业再锦上添花使他更好就是美化资本。这个我们完全可以从合同中约定双方的权利义务的,比如说这个技术开发,技术开发的投入如何投。技术开发的成果如何分享,技术开发不能的这样的一种风险如何承担,这都可以通过合同的约定来避免这种风险。这是这样一个问题。
第三个方面的法律风险是风险企业知识产权合法性的这么一个风险问题。
我们说风险投资企业,往往都是和高科技和某项技术或商业模式紧密地联系在一起,或者是某一部分的知识产权在一起。这么一来就导致这样的企业在知识产权领域的法律风险需要格外的重视。这种法律风险我们把它分为两类。第一类就是说你在建立这个风险企业的时候你的核心技术是否存在法律上的瑕疵。比方说我有一项技术我希望把这个技术进行工业化形成一个企业然后做起来,但是这个技术到底是不是你本人的。你在科研所把这项技术做出来按照法律的规定这是你的职务发明,它的知识产权归属你的单位。再比
该内容可能有会员内容,需要登录查看全文,点击
这里在顶部登录