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主题事项:公司人力资源管理法律风险分析

       一、法律分析的背景

       贵司因分别与何++、李++的劳动争议案件，向本律师提出法律咨询，并提供了贵司的劳动合同、终止或解除劳动合同证明、工资表、考勤记录、职工登记表、劳动仲裁委的仲裁决定书等材料。通过这些材料，本律师对贵司的招聘管理、劳动合同管理、薪酬管理等人力资源管理方面的情况，有了初步的了解，发现贵司人力资源管理中存在一些法律风险，应引起贵司在管理上的重视。现对这些法律风险作一简要分析，供贵司参考。

       二、贵司招聘管理中的法律风险分析

       贵司在招聘员工过程中，仅需应聘员工填写一份职工登记表，且表中仅有应聘员工身份证信息和入职时间。对招聘管理缺乏完备的制度和工具文件设计，主要导致贵司遭受以下法律风险：

       1、未设计和告知录用条件和岗位要求。导致法律风险：（1）试用期解除不能，试用期解除则承担双倍经济补偿标准的赔偿金。（2）被员工指控欺诈，导致合同无效而解除，由此承担经济补偿责任。

       2、未规范设计对应聘员工信息的审查内容和程序。导致法律风险：（1）录用童工的行政责任甚至刑事责任；（2）录用有疾病员工，解除劳动合同受到医疗期限制；（3）员工受教育程度和劳动技能不真实，导致不能招聘合格员工，无法完成岗位工作任务；（4）录用与他单位有劳动关系的员工，承担不少于70%的连带责任；（5）录用承担竞业限制义务的员工，承担赔偿责任；（6）录用未办理就业登记手续的外国人，导致合同违法而无效；等等。

       3、未设计通知程序。导致法律风险：（1）贵司履行通知、告知义务不便；（2）不利于贵司保存有关证据；

       三、贵司劳动合同管理中的法律风险分析

       1、劳动合同签订中的问题和风险。（1）未设计合理的签订流程，未明确签约和入职的先后顺序、劳动者与用人单位签章的先后顺序，导致事实劳动关系的风险和单位盖章空白合同流失的风险；（2）未设计员工不愿签合同的应对措施，导致事实劳动关系引起的双倍工资、无固定期限合同的风险；（3）未规定劳动合同内容的告知和劳动合同的签收程序，导致劳动合同无效，或者劳动合同未送达的违法后果及赔偿责任；（4）未设计劳动合同的续签程序，导致事实劳动关系或经济补偿责任。

       2、劳动合同的法定条款不完备，已有条款中有些违法，有些条款是法律条文的翻版，缺乏操作性。（1）法定条款不完备的风险一是赔偿责任，二是对不便企业对职工的考核管理；（2）违法条款，例如规定用人单位单方调整职工岗位的条款、职工违约责任条款、企业对职工的奖惩条款等，有导致贵司承担赔偿责任的风险。（3）合同条款简单套用法律条文，导致贵司依据合同对员工进行管理，可能经常被裁定违法败诉的风险。例如，法律条文中的“不符合录用条件”、“不胜任工作”、“严重违反规章制度”、“严重失职”、“重大损失”等用语，都是弹性的、抽象的用语，这些弹性用语实质是立法赋予企业的行使自主权的空间，企业只有通过合法的规章制度和劳动合同对这些弹性用语进行具体细化规定，才能适用这些法律条文对员工进行处理。没有制度和合同的细化规定，直接适用法律条文，就会导致因缺乏法律依据而承担赔偿责任等败诉后果。

       3、未设计规范的劳动合同解除和终止管理程序，导致企业难以证明劳动关系解除是因职工主动提出协商解除、单方解除、期满终止，还是因企业提出协商解除、单方解除、期满终止，从而导致贵司的经济补偿责任甚至双倍的赔偿责任，或导致事实劳动关系的法律风险。

       四、贵司薪酬管理中的法律风险分析

       1、未区分员工的工资性收入与非工资性收入，设计合理的薪酬结构。导致贵司的工资基数过大，从而导致与工资基数相关的社保费、补偿金、赔偿金等负担相应加重；

       2、未准确研究把握最低工资、基本工资、正常工作时间工资和全额工资的内涵及其相互关系，一是导致工资约定违法的风险，二是导致未能正确确定加班工资的计算基数，使贵司计算加班工资的基数过高，承担了大量本可以少承担的用工成本。例如，贵司不正确确定员工的基本工资，导致劳动仲裁委以该基本工资作为计算职工加班工资的基数，从而导致贵司支付加班工资负担加重和拖欠加班工资的后果。

       3、劳动合同对员工工资的约定不明，可能导致加重贵司的工资支付责任。

       4、未科学合理确定计件工资制的最低工资、标准工资，可能导致被控以计件工资规避最低工资、未足额支付工资及赔偿责任的法律风险，或者导致加大计算加班费的工资基数的风险，例如仲裁委对贵司梁毅梅的加班工资计算，就是一例。

       5、对工资的支付、扣除、调整及特殊情况下的工资支付等，缺乏具体规定，导致贵司可能陷入拖欠克扣工资、依绩效考核的工资调整违法、重复支付及由此产生的补偿、赔偿责任等法律风险。

       6、贵司未依法设置工资台帐和工资清单，工资表中的项目不合理且与贵司的考勤记录、工资规定不一致，没有员工的签名，导致贵司加班工资计算过高（如前所述）和贵司在相关工资争议中举证不能的后果。

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