作为一种可变现、融资和投资的财产权，知识产权（IP）正日益成为中国企业海外收购的核心目标，相关交易在跨国并购中的比重越来越大，其对于商业目标实现的战略意义也愈发凸显。

在联想收购IBM全球个人电脑（PC）业务这一案例中，“IBM公司把PC业务部门所持有的品牌和相关技术一次性变卖而实现了它的价值，融得了巨额资金，同时又甩掉了亏损的包袱，可以说是一箭三雕”。这一定程度上得益于风险评估技术应用于IP技术风险管理和法律风险管理，实现了两者较好的结合。

对于IP依赖型企业而言，在考虑任何进入市场或扩充业务的决定时，IP法律风险评估应是重要的一步。对于评估的方法，国内法律界和知识产权界通常认为IP法律风险评估就是搞好相关的审慎性调查（又称尽职调查）。这种观点确有许多可取之处，但是，总的来说，对于如何评估IP法律风险，在思维方式、策略、方法和工具方面，仍存有诸多可改进之处。本文从介绍海外IP收购的法律背景与任务入手，明确IP法律风险评估的目的、对象、种类和基本方法，并从风险分析工具的层面讨论IP法律风险定性分析与尽职调查的关系，从理论上总结海外收购IP法律风险评估方法，为进一步制定有效的风险控制策略提供科学根据。

法律任务

一般来说，各国法律，尤其是英美法系的多数国家的法律，要求收购过程遵循收购方责任自负原则，收购者有义务仔细了解拟收购的目标企业或标的物的价值与状况，因未尽此项义务造成的损失由并购方承担。在跨国IP收购中，这就需要评估所涉IP的法律风险。

IP收购在法律上必然导致IP资产权属的转移。作为无形资产，IP的转移涉及到的问题和主体较之传统实物资产的转移更为复杂。比如，权利的合法性和稳定性、在先权利的审核、权利价值确认、转移的程序性管理等，在交易前后存在着诸多的不确定性和纠纷隐患。这些法律风险问题在国际收购中更为突出。

IP国际收购中，法律风险来源于标的IP的技术、经济和法律上的价值、状况和相互关系，以及法律差异和对这种差异的认知。例如，在品牌（驰名商标）收购中，以尽职调查为基本手段的IP法律风险评估，就要确定该品牌已在哪些国家（地区）注册，在哪些国家存在商标异议，未来是否有代价高昂的国际诉讼的可能性，是否存在侵权或假冒货物的生产；否则，收购就可能会导致惨重损失甚至彻底失败。同样，国际专利收购要调查该项专利技术的IP国际保护状况，如果其产品缺乏专利保护，相应的生产工艺、制作方法缺乏商业秘密的保护，可能会导致广泛的复制，致使该专利技术经济价值的稀释；而对机算机软件的收购，如果该软件未得到有效的版权保护措施，其战略价值和经济价值都可能会丧失。IP法律风险评估应当是围绕查明上述情况，在风险管理理论指导下运用风险分析方法和工具的审慎性调查。

具体来说，IP法律风险评估是在系统识别IP法律风险的基础上进行的，它通过关键点分析、系统分析、原因分析、效果分析，结合定性分析和（或）定量分析方法，从IP的技术、经济和法律及其相互关系的角度，掌握各种IP法律风险与相关风险因素的合理性、可控性和可防性，为制定IP法律风险防控方案提供科学根据。

有鉴于此，IP法律风险评估的任务，主要是通过对识别的IP法律风险与相关风险因素，从不同角度进行定性和（或）定量分析，进而厘清以下问题：

1.识别的IP法律风险是何性质？性状如何？有何特征、标志？各种IP法律风险之间有何关系？

2.什么是某一特定IP法律风险（特有）的风险因素？这些风险因素之间有何关系？比例关系如何？

3.这些风险因素是合理的还是不合理的？何种情况下这些风险因素才是合理的或不合理的，为什么？

4.这些风险因素是可避免的还是不可避免的？多大程度上这些风险因素是可避免的或不可避免的，为什么？

5.这些风险因素是可预防的还是不可预防的？多大程度上这些风险因素是可预防的或不可预防的，为什么？

6.如果这些风险因素可避免和可预防，应采取哪些技术、经济、法律和管理措施？在何种情况下值得采取这些措施？

对海外IP收购法律风险的评估，如能得到有关上述问题的清晰回答，就有可能制定出最佳的IP法律风险控制方案，从而实现对外投资安全。这些可归纳为海外收购IP法律风险评估思维方式。这是IP法律风险评估方法不同于传统尽职调查的一个显著特点。

评估目的和对象

IP法律风险及其相关风险因素的合理性、可控性和可防性的判断标准，包括法律上的标准和经济—技术上的标准。法律上的标准，以特定并购项目法定或约定适用的法律为判断依据；在适用的法律不明确或法律没有明确规定的情况下，以商业或行业惯例为判断依据；没有商业或行业惯例的，以同一行业一般理性之人有权期待的情况为判断依据。经济—技术上的标准意味着，除了法律上的考量外，还应当从经济—技术上评估IP法律风险及其相关风险因素是否合理、可控和可防。例如，专利的稳定性分析，“很多专利因为在申请前文献检索手段受限等原因，并没有根据其拟保护的范畴，进行充分的现有技术检索，而给后期的法律程序带来非常大的障碍”，这就涉及到经济—技术上的标准问题。这就需要综合考量并购的战略目标或商业目标、经济—技术政策和目标、风险管理的目标等，并运用风险与风险因素分析的某些工具和方法，进行准确的IP法律风险评估。

具体地说，应从目标企业IP可能适用的法律的角度，结合收购方（中国企业）的战略目标或商业目标，适用一定的方法。如国际公认的或双方约定的标准，确定目标企业IP资产的种类、质量、数量、所有权归属、拥有人的实际控制权，侵犯这些IP的潜在责任，目标企业侵犯他人IP的可能性，以及标的IP稳定性、战略价值和经济价值等。

IP的战略价值，通常取决于拟收购的IP是否能很好地适合并购方的业务目标，是否能够有效地实施。在海外收购中，符合或有助于实现收购战略目标的那部分IP资产，为有战略价值的IP。评估IP的战略价值，应首先获得该项IP的特征、范围、有效性、可实施性和局限性等信息。可见，对IP战略价值的评估，离不开对其法律风险的评估。

IP的经济价值，则是从投入产出、保值增值的角度对并购标的IP 该内容可能有会员内容，需要登录查看全文，点击这里在顶部登录