浅谈基层企业合同法律风险防范
大唐双鸭山热电公司 衣炳玉
基层发电公司作为市场竞争的直接参与者，不仅与政府相关职能部门有业务上的紧密联系，还与股东、电网企业、燃料供应、设备制造、勘察设计等各种利益相关方发生经济业务上的往来，而这种经济业务往来主要是通过合同形式进行的，可以说合同是企业发展的载体、与外界联系的纽带，同时也是产生风险的始点和规避风险的基础。因此，加强合同的管理，建立有效规避合同法律风险的机制，对于确保基层发电企业国有资产保值增值，实现经营成果最大化，对于企业生存和发展意义十分重大。下面结合本次培训课程和基层发电企业实际，就如何做好基层发电企业合同法律风险防范谈几点认识和体会。
一、要正视企业合同管理中法律风险的存在
当前，中国特色社会主义法律体系已经形成，在根本上实现了从无法可依到有法可依的历史性转变，但是我们也应看到我国的法治环境还不够完善，市场竞争中的诚信机制尚未完全建立起来。我们企业要发展、要发电、要效益就不可避免地要与之相关的国有企业、集体企业、个人合伙企业、私企、乃至自然人等进行合作，共同参与市场竞争，但目前的情况是市场经济竞争的各种主体“鱼目混珠，良莠不齐”，这直接反映到了我国经济生活的各个层面，这些不规范的市场竞争行为，也不可避免地要在企业业务经济往来的核心“合同”方面有所表现。据公开的资料，在我国民事诉讼和仲裁中，合同纠纷占了相当大的比例。应该说，合同管理过程中的任何一个环节都有可能发生不可预料的法律风险，这些可能发生的风险有可能是对方预设的，也有的是我们自身对合同相关法规规定不掌握，合同内控把关不严格造成的。我们发电企业在日常经营活动中涉及到的合同种类多，各类合同又有很大的差别，从类别上看，95%的合同都属于买卖合同、建设工程合同、技术合同、运输合同、保管合同的范畴，这些合同均在《合同法》规定调整的范围内。其次是企业与员工签订的劳动合同，受《劳动合同法》的调整。而贷款、保险、担保等活动又受《商业银行法》、《保险法》、《担保法》等法律的调整，因此加强以《合同法》等法律法规的学习落实，健全完善合同管理制度，强化合同制度执行是做好企业合同管理的关键。
就我们基层发电企业而言，笔者认为合同管理主要法律风险来自以下几个方面：
1.合同对方当事人没有资信和履约能力。当前，我们对合同对方当事人主要从营业执照、注册资本、企业规模、技术力量、生产能力等方面进行资信履约能力的审查。市场、企业的情况都是在不断变化的，从审查的手段方法上还比较单一，不能够完全反映对方真实的资信情况。一旦合同签订前的尽职调查做的不到位，就有可能与资信不符合要求的企业签订合同，由此就会产生风险。
2.合同违法违规导致合同无效或部分无效。《合同法》第五十二条规定，违反法律、行政法规的强制性规定而签订的合同属于无效合同，而无效合同是不受法律保护的。如企业之间的借贷合同、联营合同中的保底条款、政府机关作为保证人的担保合同；为了达到某种目的，有的企业与关联企业签订的虚假合同等等。还有的施工项目发包合同规定安全生产管理和事故责任全部由乙方承担，明显违背了《安全生产法》的相关规定。
3.合同条款表述不严谨，内容缺失，有漏洞。在合同条款中，合同文字不严谨，容易发生歧义和误解，导致合同难以履行或引起争议。依法订立的有效合同，应当体现双方的真实意思，而这种体现只能靠明晰的合同文字。如果出现在质量标准、数量、计价方式、交付地点、付款方式的、违约责任等合同内容方面的缺失或漏洞就可能会引起更严重的后果。
4.合同履行过程中往来文书管理不规范。在合同履行过程中往往由于各种主客观条件的变化，需要对双方的权利义务关系重新进行调整或补充，即合同变更，而这种变更必须有证明合同双方往来，同意进行变更的书面文书，而口头同意的变更往往容易引起争议，致使发生合同纠纷案件时无法举证。这种情况常见于建筑施工合同中的施工变更。
5.合同管理制度不完善，执行不严格。合同管理制度作为企业一项最基本的管理制度，各企业都已建立，但对照中国中铁等涉外业务较多的大企业，我们合同管理制度可操作性、科学性方面还存在规定比较原则，管控的流程还需要进一步的优化等问题。在实际工作中，超越授权签订合同，事后补签合同的现象时而有之。对合同管理制度执行的监督不到位，执行的监督评价、考核还缺乏有效的手段。
当然，合同管理法律风险还会有其他一些表现形式，本文由于篇幅所限不再赘述。
二、健全完善企业合同管理法律风险防范机制是企业法律风险防范的重要内容
企业合同管理是企业生产经营与市场接轨，满足市场需求，提高企业适应市场和参与市场竞争能力的需要，也是企业在履约过程中维护自身合法权益，提高企业经济效益的需要。由此可见，企业合同管理是市场经济条件下企业管理的一项核心内容。合同管理应该是一种全过程、全方位、科学的管理，要事前采取周密的防范，事中采取有效的控制，事后进行有效的补救，才能做好合同管理，防范法律风险发生，避免产生损失，实现企业效益的最大化。
1.要健全完善合同管理机制。当前，集团公司正在全系统推行全面风险管理，应把合同风险防控纳入到企业全面风险防控体系之中，设计出符合企业实际的合同管理机制来管理企业的合同行为。要建立和落实合同管理的全过程把关、动态跟踪的管理控制机制，有效降低各种合同风险。一是要明确职能分工。在当今专业化分工越来越精细的时代，企业里没有任何一个部门能了解、判断一切问题，只有分工明确、方向专一才能做得更好。因此，要在制度上把合同管理的各项职责分解到企业相应部门。如：设备管理部门负责大修技改方案论证和审查合同的经济性、技术性和合同项目的可行性；财务部门负责论证和审查合同资金资产的可支配性、价款或报酬结算的合理性；法律部门负责审查合同的合法性和严密性。二是要设计合理可操作的合同管控程序。这一程序既要整体体现企业的管理理念，又要具体体现授权权限、部门分工、流转顺序等内容，要重点突出承担合同合法合规性审查部门的把关职能，因为合同的合法性和严密性是合同得以生效的基础。三是要实行严格的合同考评，保证各个部门的权力和责任相统一。合同管理内容要纳入职能部门与员工的绩效考评中，起到激励和监督的双重作用。
2.要配齐配强企业法律顾问队伍。企业合同管理在企业中的地位越来越重要，配齐配强合格的合同把关法律专职人员，防范合同法律风险是至关重要的，也是领导重视的一个具体体现。我们要与国资委法制工作三年目标进行对标，与央企法律顾问工作先进单位进行对标，深入查找队伍建设方面的差距，做到人员到位，为工作开展提供人力保障。要定期组织企业法律顾问队伍人员培训、业务交流以及互查互评等方式，开拓工作视野，提高履职能力。
3.要制定完善规范的合同格式文本。规范的合同格式文本一般是多年经验教训的总结，具有全面、准确、严谨的特点，有很强的操作性，有利于堵塞由于合同管理人员法律水平和语言水平而产生的漏洞，有利于明确合同主体的责任。合同履约率与合同文本质量有很大关系。好的文本有利于履约，减少合同争议的发生，降低合同风险。要参照国家部委推荐的文本以及国际通用文本，制订企业常用合同示范文本，重点做好燃料采购合同、设备物资采购合同、勘察设计合同、施工合同等常勇敢合同格式文本的编制，从而达到提高合同管理效率，减少重复劳动，降低合同法律风险的目的。
4.要大力推进合同管理信息化建设。合同管理比其它管理更需要信息沟通和处理，合同管理信息的畅通是各个管理部门及时沟通协调必不可少的条件。在当今信息技术日益发展的今天，开发合同管理系统软件对于实现合同起草、合同会签审批、合同履行、合同检索、合同统计分析、合同自动归档和导出台帐等多种功能事务管理的自动化，提高工作效率，避免重复劳动，同时能有效避免合同补签、倒签现象。
5.要充分发挥外聘律师的作用。现在基层企业大多聘请律师事务所律师担任企业常年法律顾问。一是要利用外聘法律顾问丰富的处理合同业务的经验，对企业参与合同管理的人员进行合同审查、签订、履行等方面的法律法规实务培训，提高实战能力；二是发挥外聘律师对企业重要的合同把关作用，企业重要的项目合同必须请外聘律师进行审查论证，提出法律意见书，作为公司决策和合同签署的重要意见。
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