2013/2/15 字体：大 中 小 来源： 作者：
鲁迅先生说：“世上本没有路，走的人多了，也便有了路”，对合同完全可以套用这句话来形容，“世上本没有合同，写的人多了，也便有了合同”。但合同中每一句话，每一个词，每一个字，都意味着潜在的输或赢，可谓一字千金。为此，公司合约人员起草合同时应小心谨慎和深思熟虑。现通过本期《法治与企业》介绍合同的几点基本要点，以供参考！
第一，合同结构。一份完整的合同分为标题、序文、定义条款、主文条款、结尾等五大部分：
一是标题。合同标题说明了交易的性质，为方便辨识，应据合同性质为其冠名，以保持合同标题与合同内容的一致性。
二是序文。序文的目的在于介绍合同规范内容之人、事、时、地、物及合同缔结的背景。（1）开场白。说明合同双方的基础信息，此处看似简单，实际非常重要，均为合同法中规定的必备的实质性条款。（2）鉴于，表明当事人乃基于合同有关事实的共同认识或认可。
三是定义。定义将合同中不断出现的特定概念用简单的一两个字代替，可以提升合同语言的精确性，避免重复冗长的叙述。
四是主文。主文是合同中最核心的部分，包括但不限于：种类、数量和单价、交货方式和交货地点、不可抗力、争议解决、法律适用、合同转让、合同生效、违约责任条款。
五是结尾。包括签字栏、签署日期、附件等。
第二，善用“鉴于”打埋伏。鉴于内容对发生诉讼时案件审理具重要作用，若埋下伏笔，则可成为诉讼中的奇兵，兹举两例：
一是鉴于内容所包含的信息对于法院认定是否构成重大违约具有重要参考作用，如：采购合同的鉴于内容中说明了工程工期紧，则日后诉讼有助于法院认定逾期供货为重大违约。
二是鉴于内容对于确定违约赔偿的范围影响很大，鉴于内容对预期利益的确定有时起着决定性的作用。美国早期一个经典案例是商人前往打马掌，并特别交待打马掌是为了骑马赶往另一城市签订合同。后行驶途中马掌脱落，马死人伤，商人因未能及时赶到而丧失签约机会。商人诉至法院请求赔偿马的价值、人的医药费和预期利益损失即合同未能签署的利润损失，法院判决全部支持。
第三，严谨用词。美国著名合同起草专家托马斯·哈格德所谓Saying what you mean and meaning what you say，即言为心声，文达其义，可谓合同起草之精髓。兹举两例：
一是甲、乙口头约定，乙向甲借款五万元，后乙归还部分借款，甲为乙出具一张凭据：“还欠款一万元”。后甲因乙迟迟不归还余款，遂诉至法院，要求偿还剩余欠款四万元。乙抗辩称已还四万元，只欠一万元。理由是双方对凭据的理解：一种认为是‘还’（Huan）欠款一万元，另一种是还（Hai）欠款一万元。孰是孰非？天知地知，甲知乙知，法官不知。
二是分包合同约定：“单价为每延米6900元，单价中不含土方、回填、水电工程、设计变更、税金、管理费、生活区及现场临建工程费用”。工程竣工后因结算纠纷，分包商诉至法院，要求总包商支付欠款、税金和管理费，总包商对于欠款供认不讳，但不同意支付税金和管理费。理由是双方对分包合同中的“不含”理解：分包商认为“不含”即应另行支付，总包商认为“不含税金和管理费”其意思为总包商不再扣除分包商税金、不再收取总包管理费。围绕“不含”，双方对该条款中“单价”是否为综合单价和“管理费”是总包管理费还是分包管理费等展开了激烈争辩。
第四，谨慎借款。我们在项目实施过程中，有时会因项目资金紧张而向业主借款，如果业主友善，同意借款，是件好事，但如处理不够谨慎，可能惹来祸端。为此，向业主借款时，建议把握：
